РАРИБ - Форум Игорного Бизнеса

В этом разделе начинается освещение наиболее ярких побед и поражений лотерейного бизнеса.


Судебные акты приводятся как они есть без сокращений и личных комментариев


АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Тюмень Дело № А70-4987/2010

9 июня 2010 года




установил:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при ГУВД по Тюменской области (далее – административный орган, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности Общества с ограниченной ответственностью «Компания «Родина» (далее – ООО «Компания «Родина», ответчик) по ч. 2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).


Материалами дела подтверждается, что 16.04.2010 года сотрудниками Центра БППРИАЗ при ГУВД по Тюменской области была проведена проверка соблюдения требований федерального законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр, в принадлежащем ООО «Компания «Родина» развлекательном клубе, расположенном по адресу: г.Тюмень, ул. Олимпийская, 10, стр.1. В ходе проверки было установлено, что в указанном помещении под прикрытием деятельности по проведению всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «POINTS» осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов без специального разрешения (лицензии).


Из материалов дела следует, что ответчику на праве аренды принадлежит 39 единиц оборудования с лотерейным программным обеспечением.

Указанное оборудование было изъято протоколом изъятия вещей и документов от 16.04.2010 года, а именно:

- лотерейные терминалы в количестве 2 единиц с серийными номерами 11616, 11607;

- развлекательные терминалы в количестве 37 единиц с серийными номерами 030361, 030383, 030371, 030356, 030358, 030378, 030360, 030363, 030382, 030357, 030351, 030350, 030369, 030379, 030384, 030353, 030387, 030354, 030349, 030347, 030385, 030386, 030355, 030348, 030352, 030370, 030365, 030380, 030381, 030364, 030362, 030372, 030373, 030359, 030366, 030367, 030377.

Согласно выписки из государственного реестра № Н200С/001794 ФНС организатором всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «POINTS» является ООО «ЭкспоГейм». Из условий указанной лотореи следует, что она по способу проведения является тиражной (л.д.44).

На основании договора от 15.03.2010, заключённого ответчиком с указанным обществом, обособленное подразделение ООО «Компания «Родина» занималось проведением стимулирующих лотерей, в том числе путём продажи лоторейных билетов «POINTS» с розыгрышем на определённом оборудовании.

Согласно условиям проведения Всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «POINTS» участникам необходимо приобрести услугу, то есть сеанс игры на развлекательном оборудовании, предъявить чек об оплате услуг представителю организатора, затем участник получает доступ к развлекательному оборудованию на время и количество очков «POINTS» по тарифу, установленному в зале. По истечении времени игры оператор фиксирует количество оставшихся POINTS, которые вводятся на лотерейное оборудование в качестве одной заявки на участие в лотерее с присвоением индивидуального номера, который сообщается участнику. Один POINTS равен одному рублю. В процессе игры участнику предоставляется право увеличить количество бонусных баллов путём нажатия кнопки «старт» на лотерейном оборудовании, которое и определяет является конкретный участник победителем или нет.

Из указанных условий следует, что они позволяют влиять на сам факт и размер выигрыша непосредственно участнику лотореи при использовании им предоставленного в пользование оборудования.

В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 3 Закона от 11.11.2003 № 138 «О лотереях» под стимулирующей лотерей понимается лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы в призовой фонд, формируемый за счет средств организатора лотереи.

В ч. 1 ст. 16 Закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ сказано, что договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным.

Вместе с тем, допуск к участию в лоторее осуществляется только после приобретения за деньги услуг, предоставляемых ООО «Компания «Родина». Данные услуги связаны с игрой, в процессе которой участник может влиять на размер выигрыша, прямо связанного с его действиями. Эти обстоятельства подтверждаются как условиями лотореи, так и данными в ходе производства по делу об административном правонарушении объяснениями работников общества.

Указанные обстоятельства проведения обособленным подразделением ООО «Компания «Родина» свидетельствуют о том, что участникам лотереи предоставлена возможность игры на оборудовании с определенной степенью риска. При этом последствием этой игры является выигрыш, за которое общество обязуется выплатить участнику лотереи денежную сумму.

Таким образом, следует учесть, что материальный выигрыш в используемом обособленным подразделением оборудовании определяется случайным образом самими участником лотореи при использовании им игрового оборудования обособленного подразделения ООО «Компания «Родина». В связи с этим имеются объективные признаки проведения азартных игр, основным элементом которых является риск.

На основании указанного суд пришёл к выводу о том, что используемое обособленным подразделением оборудование является игровым, а осуществляемая им деятельность представляет собой деятельность по организации и проведению азартных игр.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях» лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотореи.

В соответствии со ст. 4 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками данного соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В соответствии с п. 14 ст. 2 указанного Закона лотерейным оборудованием является оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

В силу п. 18 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) игровым автоматом является игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Анализ вышеуказанных норм права позволяет сделать вывод о том, что основными признаками, позволяющими отличить игровое оборудование от лотерейного являются его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников. Кроме того, в противовес азартной и основанной на риске материальных потерь игре лоторея предполагает деятельность именно организатора или оператора, а не участника игры.

Следует отметить, что в рассматриваемом случае формальное участие оператора лотореи (ответчика) сводится лишь к фиксации результатов игры на игровом оборудовании и определении на основании их суммы выигрыша, связанного с фактом разового приобретения лоторейного билета.

Частью 4 ст. 5 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ предусмотрено, что игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В соответствии с ч. 9 ст. 16 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного данным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

Материалами дела доказан факт осуществления ответчиком в нарушение законодательства без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.


Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить.

Привлечь ООО «Компания «Родина» (свидетельство о гос. регистрации сер. 76 № 002806662 от 05.06.2009г. выдано Межрайонной Инспекцией ФНС России № 5 по Ярославской области; место нахождения: г.Ярославль, ул. Рыбинская, д.44А, к.401) к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 40 000 рублей, с конфискацией оборудования в количестве 39 единиц, изъятого протоколом изъятия вещей и документов от 16.04.2010 года, с серийными номерами 11616, 11607, 030361, 030383, 030371, 030356, 030358, 030378, 030360, 030363, 030382, 030357, 030351, 030350, 030369, 030379, 030384, 030353, 030387, 030354, 030349, 030347, 030385, 030386, 030355, 030348, 030352, 030370, 030365, 030380, 030381, 030364, 030362, 030372, 030373, 030359, 030366, 030367, 030377.

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации



Р Е Ш Е Н И Е

г. Ижевск Дело № А71-5146/2010

31 мая 2010 г. А17

Резолютивная часть решения объявлена 31 мая 2010г.

Решение в полном объеме изготовлено 31 мая 2010г.



Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи З. Ш. Валиевой

при ведении протокола судебного заседания судьей З.Ш. Валиевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

Отдела милиции №2 Управления внутренних дел по городу Перми, Пермский край, г. Пермь

к Обществу с ограниченной ответственностью «Приоритет», Удмуртская Республика, г.Сарапул

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ
при участии в судебном заседании:

от заявителя – не явился, уведомлен;

от ответчика – не явился, уведомление №24490,

УСТАНОВИЛ:

Отдел милиции №2 Управления внутренних дел по городу Перми, Пермский край, г. Пермь (далее административный орган) обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Приоритет», Удмуртская Республика, г.Сарапул (далее ООО «ПРИОРИТЕТ») к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В обоснование заявленного требования заявитель указал, что общество осуществляет лицензируемую деятельность (деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов) без лицензии, что подтверждается материалами дела и свидетельствует о наличии состава административного правонарушения.

Ответчик отзыв на заявление не представил, в судебное заседание не явился. Дело на основании ст. ст. 123, 205 АПК РФ рассмотрено в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Из представленных доказательств следует, что 26 марта 2010 года в Отдел милиции №2 УВД по г. Перми поступило сообщение о использовании игровых автоматов для проведения азартных игр в клубе «Джек Пот», расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Шоссе Космонавтов, 114.

31.03.2010г. административным органом проведена проверка развлекательного клуба на предмет соблюдения Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в части запрета на проведение и организацию азартных игр вне игорных зон.

В ходе проведения проверки установлено, что ООО «ПРИОРИТЕТ» в клубе, расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Шоссе Космонавтов, 114, под видом проведения стимулирующей лотереи осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием 66 игровых автоматов. При этом специальное разрешение (лицензия) на осуществление указанного вида деятельности у общества отсутствовало.

В присутствии представителя ООО «ПРИОРИТЕТ» Вьюшкова А.А. (по доверенности №1 от 01.03.2010г.) составлен протокол осмотра помещения, территории и находящихся там вещей от 31.03.2010г., согласно которому в помещении площадью 300 м2 одноэтажного административного пристроя к пятиэтажному дому по адресу: г.Пермь, ул. Ш. Космонавтов, 114 расположен игровой клуб, принадлежащий ООО «ПРИОРИТЕТ». В помещении игрового клуба расположено 70 игровых автоматов, 66 из которых подключены и функционируют.

Как следует из представленных при проведении проверки документов в помещении игрового клуба ООО «ПРИОРИТЕТ» проводит в качестве распространителя розыгрыш призового фонда тиражной стимулирующей лотереи «POINTS» на основании договора с оператором лотереи ООО «Паритет». Организатором стимулирующей лотереи «POINTS» является ООО «ЭкспоГейм» г. Москва.

Условием участия в розыгрыше лотереи является приобретение у распространителя (ООО «ПРИОРИТЕТ») «услуги» - сеанс игры на развлекательном оборудовании, в соответствии с условиями проведения стимулирующей лотереи «POINTS» (л.д. 22).

Установленное в клубе развлекательное оборудование представляет собой электронные устройства с монитором и клавиатурой. На монитор, при активации с клавиатуры, выводится определенный набор символов. Стоимость игры установлена в размере 100, 500 и 1000 рублей за сеанс.

Для проведения розыгрыша на развлекательном аппарате, выбранном игроком, устанавливается определенное количество «Поинтов» (игровых баллов) равное стоимости приобретенной услуги из расчета 1 балл =1 рубль. Розыгрыш представляет собой игровой процесс, в ходе которого участник набирает или утрачивает игровые баллы, согласно алгоритму игровой программы. Участник в любой момент может прекратить игру и обменять имеющиеся игровые баллы на денежные средства из расчета 1 балл = 1 рубль у оператора-кассира.

При проведении проверки административному органу не было предоставлено каких-либо документов, подтверждающих формирование и размер призового фонда, факт проведения тиража лотереи, в рамках которого призовой фонд разыгрывается; документов, подтверждающих факт формирования тиражной комиссии. Также ООО «ПРИОРИТЕТ» не предоставило предусмотренных условиями проведения лотереи актов тиражной комиссии и таблиц результатов проведения тиража.

В действиях ООО «ПРИОРИТЕТ» административный орган установил признаки осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр. Административным органом были сделаны выводы о том, что общество осуществляет использование развлекательных аппаратов, имеющих признаки игровых автоматов, о нарушении обществом требований Федерального закона от 29.12.2006 года N 244-ФЗ.

По результатам проверки 31 марта 2010г. административным органом вынесено определение о возбуждении производства по делу об административном правонарушении в отношении ООО «ПРИОРИТЕТ». В помещении клуба по адресу: г. Пермь, ул. Ш. Космонавтов, 114 изъят лотерейный терминал и 69 развлекательных аппаратов, о чем составлен протокол изъятия от 31.03.2010г. (л.д. 15).

31 марта 2010г. представителем ООО «ПРИОРИТЕТ» по доверенности Вьюшковым А. А. даны объяснения, согласно которым в развлекательном клубе проводится розыгрыш стимулирующей тиражной лотереи «POINTS», организатором которой является ООО «ЭкспоГейм». Также, клуб оказывает услуги по предоставлению в пользование (прокат) развлекательного оборудования. Получение в пользование развлекательного оборудования является обязательным условием для участия в розыгрыше призового фонда лотереи. В помещении клуба находится исключительно развлекательное и лотерейное оборудование. Для участия в розыгрыше посетитель должен приобрести услугу, получить чек на уплаченную сумму, предъявить чек представителю организатора лотереи и сообщить личную информацию для регистрации в электронной базе с присвоением индивидуального номера. Регистрация является заявкой на участие в лотерее. Розыгрыш лотереи проводится с помощью лотерейного оборудования, программное обеспечение которого позволяет в автоматическом режиме производить все действия для проведения тиража. Выбор победителя осуществляется автоматически - программой-генератором случайных чисел. Все зарегистрированные в базе лица участвуют в розыгрыше одновременно. Выигрыш выдается в месте проведения розыгрыша. Деятельность ООО «ПРИОРИТЕТ» не имеет отношения к организации и проведению азартных игр и осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях».

15.04.2010г. административным органом в присутствии представителя по доверенности Вьюшкова А.А. в отношении ООО «ПРИОРИТЕТ» составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, – осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Материалы административного дела с заявлением о привлечении ООО «ПРИОРИТЕТ», г.Сарапул к административной ответственности направлены в арбитражный суд, к подведомственности которого в силу ч. 3 ст. 23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях отнесено рассмотрение данной категории дел.

Оценив представленные по делу доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр установлены Федеральным законом от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» (далее Закон №244-ФЗ).

В силу ст. 3 Закона №244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Под лицензией на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ).

Из содержания ст. 4 Федерального закона №244-ФЗ следует, что азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровым автоматом - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Статьей 13 Закона № 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона № 244-ФЗ).

Таким образом, вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Порядок лицензирования данной деятельности определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 г. N 451. Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне букмекерских контор и тотализаторов осуществляется на основании разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального закона № 244-ФЗ его действие не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей, а также на деятельность биржи.

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Федерального закона от 11.1 1.2003 №138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон № 138-ФЗ) лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с п. 14 ст. 2 Закона №138-ФЗ лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

В силу подпункта 2 пункта 3 статьи 3 Закона №138-ФЗ стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован ст.ст. 7 и 9 Закона N 138-ФЗ.

Представленными материалами подтверждается, что ООО «ПРИОРИТЕТ» в помещении развлекательного клуба, расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Шоссе Космонавтов, 114, осуществляется проведение азартных игр с использованием специального игрового оборудования - игровых автоматов без специального разрешения (лицензии).

Согласно представленному договору от 15.02.2010г. ООО «Паритет» («оператор») поручает ООО «ПРИОРИТЕТ» («распространитель») проводить Всероссийские стимулирующие лотереи и выплачивать выигрыши по ним в соответствии с условиями договора от имени организатора лотереи ООО «ЭкспоГейм». Оператор обязуется предоставить распространителю необходимые для проведения стимулирующей лотереи «POINTS» бумажные носители - «поинтсы» (п. 2.1.2 договора). Оператор ежемесячно выплачивает распространителю вознаграждение за выполненную работу в размере 1000 руб. (п. 3.1 договора).

Организатором стимулирующей лотереи «POINTS» является ООО «ЭкспоГейм» г. Москва.

Исходя из условий проведения стимулирующей лотереи «POINTS», организатором которой является ООО «ЭкспоГейм», комплекса действий ее участников и общества, судом установлено, что условиями проведения данной лотереи прямо предусмотрено внесение платы за услугу - сеанс игры на развлекательном оборудовании, и посредством указанного оборудования участнику предоставляется возможность получить выигрыш в денежной сумме. Таким образом, условиями данной лотереи предусмотрено предоставление ее участникам возможности игры на оборудовании, последствием которой является определяемый оборудованием, а не организатором лотереи, выигрыш участником баллов, за которые последнему может быть выплачена сумма выигрыша в денежном эквиваленте.

Согласно представленным материалам, в том числе протокола осмотра, протокола об административном правонарушении, объяснений от 31.03.2010г., развлекательные автоматы не имеют устройства для выдачи лотерейных билетов и устройства для считывания штрих-кодов лотерейных билетов. Игровое оборудование используется в клубе, принадлежащем ООО «ПРИОРИТЕТ», для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса игрового оборудования без участия организатора азартных игр или его работников. Поскольку в результате игры на автомате возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора либо оператора, случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании, следовательно, имеются признаки азартной игры.

Основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем, наличие в игровом аппарате устройства для приема и выдачи денежных знаков не является обязательным требованием.

Данных, свидетельствующих об удалении из используемых обществом автоматов центрального блока управления с заложенной игровой программой в материалы дела не представлено.

В ходе проведения проверки ответчиком также не представлены документы, подтверждающие формирование и размеры призового фонда за счет средств организатора лотереи, протоколы тиражной комиссии стимулирующей лотереи.

Учитывая анализ положений ст. 2, 3 Закона № 138-ФЗ, условий проведения лотереи, суд считает, что проводимая обществом лотерея не соответствует требованиям, предъявляемым к тиражной и стимулирующей лотереям. Фактически победитель определяется в месте продажи товара на основании выпавшей комбинации, отраженной на дисплее лотерейного оборудования. При этом посетитель клуба имеет допуск к лотерейному оборудованию, совершает манипуляции клавишами оборудования. Сотрудник клуба фиксирует выигрышную комбинацию и выплачивает приз.

Порядок осуществления розыгрыша призов свидетельствует о проведении спорной лотереи в режиме реального времени, что в свою очередь является нарушением п. 7 ст. 3 Закона № 138-ФЗ.

Деятельность ответчика по проведению указанной лотереи является «прикрытием» деятельности по организации и проведению азартных игр и использованием игрового оборудования, за участие в которых клиентами и вносится соответствующая плата. Фактически общество заключает с участником "лотереи" основанное на риске соглашение о выигрыше по установленным обществом правилам, т.е. является организатором азартных игр.

При указанных обстоятельствах общество является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно пункту 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъектов РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина общества в совершении вменяемого административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия обществом всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Факт осуществления ООО «ПРИОРИТЕТ» предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования в отсутствие специального разрешения и его вина подтверждаются материалами дела, в т.ч. протоколом осмотра помещения, территории и находящихся там вещей и документов, объяснениями представителя общества, определением о возбуждении производства об административном правонарушении.

Нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении судом не установлено: законный представитель общества Вьюшков А. А. присутствовал и при осмотре помещений 31 марта 2010г., и при составлении протокола об административном правонарушении 15 апреля 2010г. Все процессуальные документы составлены в присутствии Вьюшкова А. А., который согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 26.05.2010г. является директором общества и имеет право действовать от имени общества без доверенности. Копия протокола об административном правонарушении также вручена директору ООО «ПРИОРИТЕТ», г. Сарапул.

При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ст. 4.1 КоАП РФ).

Судом учтено, что правонарушение совершено ответчиком впервые, ранее к административной ответственности ответчик по ст. 14.1 КоАП РФ не привлекался.

Учитывая изложенное, Общество с ограниченной ответственностью «Приоритет», Удмуртская Республика, г.Сарапул подлежит привлечению к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна) на основании ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ с назначением наказания в пределах минимального размера санкции в размере сорока тысяч рублей.

Обстоятельств, позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, судом не установлено. Характер и обстоятельства совершения правонарушения и степень его общественной опасности свидетельствуют об отсутствии малозначительности правонарушения. Суд считает, что препятствий для соблюдения законодательства у ООО «ПРИОРИТЕТ» не имелось.

Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. ст. 14.1 ч. 2, 29.9 - 29.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

1. Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Приоритет», Удмуртская Республика, г. Сарапул, ул. Ленина, д. 2/а, основной государственный регистрационный номер 1091838001100, к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначив наказание в виде штрафа в размере сорока тысяч рублей.

2. Административный штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления решения суда в законную силу с указанием следующих реквизитов: получатель – УФК по Пермскому краю (УВД по г. Перми), ИНН 5904102830, КПП 590401001, расчетный счет 40101810700000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г.Пермь, БИК 045773001, КБК 18811690040040000140, ОКАТО 57401000000. При неисполнении решения добровольно направить исполнительный лист в службу судебных приставов для принудительного взыскания.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Пермь в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа г. Екатеринбург в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу через Арбитражный суд Удмуртской Республики.



Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://www.fasuo.arbitr.ru.

Судья З. Ш. Валиева

Арбитражный суд Пермского края

614990, г. Пермь, ул. Луначарского, 3

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

23 июля 2010 года Дело № А50-13665/2010



Резолютивная часть решения объявлена судом 21.07.2010.

Полный текст решения изготовлен 23.07.2010.



Арбитражный суд Пермского края в составе судьи А.Н. Саксоновой

при ведении протокола судебного заседания судьей рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению прокурора Дзержинского района г.Перми к лицу, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, - Обществу с ограниченной ответственностью «Прогресс-Сервис» (ООО «Прогресс-Сервис») о привлечении к административной ответственности.

В судебном заседании приняли участие представители: заявителя – Апаницин С.О. (удостоверение), Общества – Пупков Э.В. (доверенность от 29.06.2010, паспорт).

Прокурор Дзержинского района г. Перми обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Прогресс-Сервис» (далее – Общество) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Заявление мотивировано тем, что Общество проводит лотерею без полученного в установленном порядке разрешения с использованием игровых автоматов.

По ходатайству прокурора к материалам дела в порядке ст. 67 АПК РФ приобщены дополнительные документы (акт проверки налогового органа от 05.02.2010).

ООО «Прогресс-Сервис» представлено письменное ходатайство о проведении экспертизы в порядке ст. 26.4 КоАП РФ подписи директора Общества Костарева А.В. на договорах с ООО «Якутия» и ООО «Автоколонна №8», а также на трудовых договорах с Летфуллиной Е.Р. и Биланова М.В. Также заявлено о привлечении к участию в деле свидетелей.

В удовлетворении ходатайств судом отказано, поскольку для разрешения дела не требуется проведения экспертизы, в материалах дела имеется достаточно доказательств, необходимых для принятия решения.

В судебном заседании прокурор поддержал заявленные требования. Пояснил, что при проверке клуба не было установлено истечение срока проведения стимулирующей лотереи, право на проведение лотереи у заявителя отсутствует, не представлено разрешение на проведение лотереи, уведомление не направлялось. В действиях Общества имеется состав нарушения по ч.1 ст.14.27 КоАП РФ. Кроме того пояснил, что используемое Обществом оборудование по внешним признакам является игровым.

Представитель Общества возражал против удовлетворения заявленных требований по мотивам письменного отзыва. В обоснование возражений указал, что ООО «Прогресс-Сервис» не имеет отношения к деятельности игрового клуба. Никакие договоры по организации лотереи, договоры купли-продажи развлекательных аппаратов, договоры аренды помещения, трудовые договоры с физическими лицами директором Общества не заключались. Деятельность в сфере игрового бизнеса или организации лотереи ООО «Прогресс-Сервис» не осуществляет.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, арбитражный суд первой инстанции установил следующее.

ООО «Прогресс-Сервис» зарегистрировано в качестве юридического лица ИФНС России по Ленинскому району г. Перми 26.02.2009, ОГРН 1095902001359.

10.06.2010 прокуратурой Дзержинского района г. Перми совместно с ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми проведена проверка исполнения требований Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях) в игровом клубе «Рублевка», расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Пожарная, 14.

Проверкой установлено, что указанное помещение на основании договора аренды от 04.09.2009, заключенного с ООО «Автоколонна № 8», используется ООО «Прогресс-Сервис» (л.д.32-34).

В ходе контрольных мероприятий уполномоченными должностными лицами налогового органа в присутствии двух понятых произведен осмотр помещения клуба, о чем 10.06.2010 составлен протокол осмотра (обследования) помещения (л.д.21-22), а также составлена фототаблица (л.д.17-20).

В результате осмотра установлено, что в помещении клуба находятся 23 единицы развлекательного оборудования, из которых 21 подключены к сети и функционируют. Имеются правоустанавливающие документы Общества, выписка из государственного реестра Всероссийских лотерей, условия проведения стимулирующей лотереи «Ступеньки», организатором которой является ООО «Якутия», договор между ООО «Якутия» и ООО «Прогресс-Сервис», сертификаты на развлекательное оборудование. Каждый автомат имеет шильдик с указанием производителя ООО «ТД «Тайм» и серийного номера. Проверкой установлено, что используемое ООО «Прогресс-Сервис» оборудование имеет внешний вид, соответствующий игровым автоматам, а именно: имеет клавиатуру, мониторы, установленные игры («Золото партии», «Фрукты лото», «Гараж лото» и др.). На всех автоматах отсутствуют купюроприемники.

По результатам проверки помощником прокурора составлен акт проверки от 18.06.2010, где зафиксировано, что срок проведения стимулирующей лотереи «Ступеньки», организатором которой является ООО «Якутия», истек (л.д.14-16).

18.06.2010 заместителем прокурора Дзержинского района г. Перми в отношении ООО «Прогресс-Сервис» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ (л.д.8-10).

В постановлении прокурора содержатся выводы о проведении Обществом стимулирующей лотереи с использованием развлекательных автоматов без полученного в установленном порядке разрешения на проведение лотереи.

В соответствии с положением ч. 1 ст. 28.8 Кодекса постановление прокурора передано в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, определена Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» (далее по тексту – Закон о лотереях).

В соответствии с п. 1 статьи 2 Закона о лотереях лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно части 3 статьи 3 названного выше Закона лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: лотерею, право на участие, в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В постановлении о возбуждении административного дела Обществу вменяется проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения на проведение лотереи, поскольку срок проведения стимулирующей лотереи «Ступеньки», организатором которой является ООО «Якутия», истек. Право на проведение лотереи у ООО «Прогресс-Сервис» утрачено.

Пунктом 1 ст. 6 названного Закона установлено, что разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

Из п. 8 ст. 6 Закона следует, что положения ст. 6 данного Закона не распространяются, в том числе на стимулирующие лотереи.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный органом местного самоуправления, направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном указанной статьей.

Из содержания названных норм права следует, что проведение стимулирующей лотереи без полученного в установленном порядке разрешения не образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.27 Кодекса. Объективной стороной правонарушения при проведении стимулирующей лотереи являются действия по проведению лотереи без направления в установленном порядке уведомления.

Следовательно, прокурор обязан доказать, что Общество проводило стимулирующую лотерею и не направляло в установленном порядке уведомление.

Как следует из материалов дела, ООО «Прогресс-Сервис» осуществляет деятельность в арендованном помещении по адресу: г. Пермь, ул. Пожарная, 14, с использованием развлекательных аппаратов, переданных ему в собственность ООО «Якутия» по договору № 115 от 25.08.2009 (л.д. 27-31).

Судом установлено, что 01.12.2009 между ООО «Якутия» (г. Москва) и ООО «Прогресс-Сервис» (г. Пермь) заключен договор № 501. В соответствии с условиями данного договора ООО «Прогресс-Сервис» по поручению ООО «Якутия» за вознаграждение принимает на себя обязательства проводить всероссийские стимулирующие лотереи с целью стимулирования компьютерного клуба, расположенного адресу: г. Пермь, ул. Пожарная, 14, используя собственное оборудование.

Согласно Выписке из государственного реестра всероссийских лотерей ООО «Якутия» является организатором стимулирующей лотереи «Ступеньки», которая зарегистрирована в Государственном реестре всероссийских лотерей за государственным регистрационным номером лотереи Н200С/001474ФНС, срок проведения лотереи - с 16.02.2009 по 15.02.2010 (л.д.38). Таким образом, на момент проведения проверки (10.06.2010) срок проведения лотереи истек.

Однако доказательств проведения ООО «Прогресс-Сервис» стимулирующей лотереи, материалы дела не содержат.

Из протокола осмотра следует, что в помещении клуба находятся 23 единицы развлекательного оборудования, из которых 21 подключены к сети и функционируют. Внешне аппараты имеют сходство с игровыми автоматами, за исключением наличия купюроприемника, а именно оборудование имеет клавиатуру, мониторы, установленные игры («Золото партии», «Фрукты лото», «Гараж лото» и др.).

Должностными лицами в ходе проведения проверочных мероприятий и проведения осмотра установлено, что, оплатив оператору клуба время, клиент производит игру на развлекательном оборудовании из расчета 10 мин – 100 руб., 50 мин. – 500 руб. и 100 мин. - 1000 руб. Получив деньги, оператором на развлекательном оборудовании вводятся баллы в количестве от полученных денег для участия в игре; впоследствии участник путем нажатия на соответствующие кнопки автомата определяет количество призовых баллов; в случае выигрыша посетителю выдаются наличные денежные средства.

Таким образом, внося наличные денежные средства, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании Обществом оборудования, которое подпадает под признаки игрового.

Доказательств продвижения Обществом товара либо услуг, в том числе компьютерных, связанных с проведением стимулирующей лотереи, организованной с целью привлечения внимания к товару (услуге), в материалах дела не имеется. Из объяснений лиц, опрошенных при проверке, следует, что единственный компьютер находился в выключенном состоянии, не работал, попытки его включить оказались безуспешными.

Таким образом, в материалах дела нашло свое подтверждение проведение Обществом азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение требований статей 7, 17 Закона о лицензировании и статей 4, 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр…» (далее - Закона об азартных играх).

Поскольку имеющиеся в материалах дела доказательства являются достаточными для определения иной квалификации правонарушения, суд считает необходимым переквалифицировать действия Общества, установив в них признаки нарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании данной деятельности.

Статьей 3 Закона об азартных играх установлено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры – это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (п. 1, 5 ст. 4 Закона об азартных играх).

Исходя из общих понятий, установленных в ст. 4 Закона об азартных играх, деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).

Вне игорных зон действующим законодательством разрешена деятельность юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию.

В соответствии с п. 2 ст. 14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах утверждено Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451.

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения, в том числе вне игорной зоны, а также организация азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии образует состав административного правонарушения предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно п. 16 ст. 4 Закона об азартных играх любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных
игр, признаются игровым оборудованием.

Поэтому само по себе неиспользование при осуществлении такой деятельности специально предназначенного для этого оборудования (в том числе именно игровых аппаратов), а использование другого оборудования, не будет свидетельствовать о том, что Обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.

Частью 2 ст. 14.1 КоАП РФ определено, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае, вина Общества выразилась в следующем: являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, Общество фактически осуществляло без специального разрешения (лицензии) данную деятельность и не приняло все зависящие от него меры по получению лицензии.

Доводы представителя ответчика о том, что Общество «Прогресс-Сервис» не осуществляет деятельность в сфере игрового бизнеса или организации лотереи, поскольку директором Костаревым А.В. какие-либо договоры по организации лотереи, купли-продажи развлекательных аппаратов, аренды помещения, с физическими лицами не подписывались, судом отклонены.

Из объяснений Костарева А.В. видно, что он фактически является «номинальным» директором, им было дано согласие на регистрацию фирмы на его имя, в деятельности Общества участия он не принимает.

Совокупность представленных прокурором документов подтверждает, что ООО «Прогресс-Сервис» осуществляет деятельность в арендованном помещении по адресу: г. Пермь, ул. Пожарная, 14, с использованием игровых автоматов.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о том, что вина Общества в совершении административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия Обществом всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Таким образом, наличие в действиях ООО «Прогресс-Сервис» состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, доказано.

По настоящему делу применению подлежит общий срок давности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 30.04.2010 № 69-ФЗ). Согласно ч. 1 и 2 указанной статьи КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

10.06.2010 проверяющими проведен осмотр помещения игрового клуба, 18.06.2010 - вынесено постановление, следовательно, на момент рассмотрения настоящего дела в арбитражном суде срок для привлечения к административной ответственности не истек.

Обстоятельств, исключающих производство по делу в соответствии со ст. 24.5. КоАП РФ, а также нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, судом не установлено.

Учитывая характер допущенного нарушения, степень вины привлекаемого к ответственности, суд первой инстанции считает возможным назначить меру административного наказания по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 рублей без конфискации оборудования.

Руководствуясь ст.ст. 168-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд Пермского края



РЕШИЛ:

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-Сервис» (ОГРН 1095902001359, ИНН 5902853422, юридический адрес: г. Пермь, ул. Орджоникидзе, д. 14 кв. 436, зарегистрировано ИФНС России по Ленинскому району г. Перми 26.02.2009) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 40000 руб.

Реквизиты для зачисления административного штрафа:

Получатель - УФК по Пермскому краю (Прокуратура Пермского края), ИНН 5902293266, КПП 590201001, банк получателя - ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г. Пермь, БИК 045773001; счет 40101810700000010003, КБК 415 1 16 90010 01 0000 140, ОКАТО 57401000000.

Исполнительный лист на взыскание штрафа направить судебному приставу-исполнителю по месту нахождения лица, привлеченного к административной ответственности, по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://www.fasuo.arbitr.ru.



Судья А.Н. Саксонова

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6531/2010-АК



г. Пермь

07 июля 2010 года Дело № А50-9836/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 июля 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей Осиповой С.П., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Миллер Н.В.,

при участии:

от заявителя- Чусовской городской прокурор: Демотко С.А., удостоверение,

от заинтересованного лица- ООО "Евросервис": не явился, извещен надлежащим образом,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя - Чусовского городского прокурора

на решение Арбитражного суда Пермского края от 25 мая 2010 года

по делу № А50-9836/2010,

принятое судьей Байдиной И.В.,

по заявлению Чусовского городского прокурора

к ООО "Евросервис"

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Чусовской городской прокурор (далее - заявитель) обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Евросервис» (далее - ООО «Евросервис», общество) к административной ответственности в порядке части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда от 25 мая 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суд отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение судом норм процессуального права.

В обоснование жалобы указывает на то, что Федеральный закон от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» направлен на защиту прав потребителей, в связи с чем в соответствии со ст.4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности составляет один год со дня совершения административного правонарушения, поэтому срок давности для привлечения общества к ответственности не пропущен.

Представитель заявителя в суде апелляционной инстанции поддержал требования и доводы апелляционной жалобы.

Заинтересованное лицо письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, представителя в судебное заседание не направило.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы, содержащиеся в жалобе, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционный инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, по заданию прокуратуры (л.д.27) ОБППР и ИАЗ ОВД по Чусовскому муниципальному району 25 февраля 2010г. проведен осмотр клуба «Мир лотереи», расположенного по улице Чайковского, 2А, в городе Чусовом Пермского края, в котором осуществляет предпринимательскую деятельность ООО «Евросервис» (л.д.28-33). Указанное помещение арендовано у Потребительского общества по управлению имуществом «А Плюс» (л.д.68-69). В этот же день взяты объяснения у администратора клуба (л.д.55). Названным лицом сообщено, что в клубе находится лотерейное оборудование, используемое для проведения стимулирующей лотереи. Смысл лотереи заключается в том, что после приобретения сувенирной продукции (спички – 100 руб., зажигалка – 500 руб., ручка – 1 000 руб.) посетителю предлагается принять участие в стимулирующей лотерее. В случае согласия на лотерейном оборудовании проставляются призовые баллы, равные суммам, уплаченным за приобретенный товар.

В протоколе осмотра от 25.02.2010г. зафиксировано количество размещенных лотерейных аппаратов, результаты их визуального осмотра и описание принципа работы, аналогичного работе игрового оборудования (л.д.28-33).

Полагая, что в действительности в данном помещении проводится не стимулирующая лотерея, а игорный бизнес, с тем лишь отличием, что на аппаратах отсутствует купюроприемник, административным органом 10.03.2010г. в отношении ООО «Евросервис» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д.14-24). Представитель Общества при вынесении постановления не присутствовал (л.д.25). В материалах дела имеется уведомление о дате и времени вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 01.03.2010г. (л.д.106), полученное законным представителем общества (директором).

В соответствии с частью 1 статьи 28.8 КоАП РФ постановление направлено в арбитражный суд Пермского края вместе с заявлением о привлечении ООО «Евросервис» к административной ответственности в порядке части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, однако отказал в удовлетворении заявленных требований в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

Суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно п. 5 ч. 1 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон от 29.12.2006г. №244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании данной деятельности.

Статьей 3 Закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ установлено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (ст. 4 Закона от 29.12.2006г.№ 244-ФЗ).

В статье 13 Закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ указано, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона № 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007г. № 451).

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения, в том числе вне игорной зоны, а также организация азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности судом первой инстанции установлено, что обществом осуществлялась предпринимательская деятельность в торговом объекте, вне игорной зоны по организации и проведению азартных игр без специального разрешения, что образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

При обращении с заявлением о привлечении к административной ответственности административный орган обязан представить суду на оценку доказательства того, что конкретное оборудование (автоматы) использовались обществом в качестве игровых автоматов в силу их внутреннего оборудования и технологии осуществления манипуляций потребителя с этими автоматами.

Исходя из анализа нормативных правовых актов Федерального закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Федерального закона от 01.11.2003г. №138-ФЗ « О лотереях» (далее Закон от 01.11.2003г. №138-ФЗ) главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактического использования.

Таким образом, для решения вопроса о том, образует ли предпринимательская деятельность общества по организации и проведению в качестве оператора стимулирующей лотереи событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо определить, является ли фактически проводимая обществом деятельность, именуемая стимулирующей лотереей, азартной игрой, к которой выдвигаются требования при ее проведении – наличие разрешения.

Суд первой инстанции, в соответствии с требованиями ст.71 АПК РФ проанализировав представленные заявителем в материалы доказательства, а также соответствующие нормы Закона от 11.11.2003г. № 138-ФЗ, пришел к обоснованному выводу, что обществом фактически проводится азартная игра с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии).

Согласно уставу, представленному в материалы дела, основным видом деятельности общества является прочая розничная торговля в неспециализированных магазинах (л.д.95).

Из материалов дела следует, что общество заключило с ООО «ЕВРОМИР» договор от 20.07.2009 г. № П2/9/07/2009 (л.д. 71-75), по условиям которого ООО «ЕВРОМИР» обязуется поставить товар, а общество обязуется принять товар и оплатить его на условиях настоящего договора. Под товаром понимается товар, реализуемый ООО «ЕВРОМИР» - организатором стимулирующей лотереи «Поймай удачу!».

В рамках реализации товара, приобретенного по договору, в целях увеличения объема продаж товара, ООО «ЕВРОМИР» предоставляет обществу право провести стимулирующую лотерею «Поймай удачу!», организатором которой является ООО «ЕВРОМИР». Проведение лотереи включает в себя совершение обществом следующих действий: заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, выплата выигрышей выигравшим участникам лотереи (п. 1.4 названного договора).

Условиями проведения стимулирующей лотереи установлено, что лотерея по способу ее проведения является бестиражной, негосударственной, стимулирующей, проводимой в обычном режиме. Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счет средств организатора лотереи (в данном случае ООО «ЕВРОМИР») и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участникам.

Для участия в розыгрыше приза необходимо приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки и т.д.), реализуемых ООО «ЕВРОМИР» по договорам комиссии, субкомиссии и иным, в местах реализации, предъявить чек и стать участником лотереи. Каждый покупатель, купивший товар ООО «ЕВРОМИР», получает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании.

При этом установлено, что автоматы, имеющиеся в помещениях общества отличаются от игровых лишь отсутствием устройств приема и выдачи денежных знаков, содержат в себе игровую плату для воспроизведения игровых программ.

Указанные обстоятельства подтверждаются протоколом осмотра места происшествия, постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении и другими материалами дела.

Таким образом, фактически возможность стать участником лотереи «Поймай удачу!» обусловлена внесением наличных денежных средств, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

Суд апелляционной инстанции не усматривает реализацию обществом какого-либо товара, среди которого потребителю был бы предложен конкретный товар, с которым в целях продвижения его на розничном рынке усматривалась связь со стимулирующей лотереей.

При этом апелляционный суд отмечает, что такой товар как спички, зажигалка, ручка, являющийся малоценным, то есть доступным для любой категории потребителя, безальтернативное его предложение потребителю, не может быть признан товаром, связанным с проведением стимулирующей лотереей. Применительно к установленным в ходе проверки обстоятельствам предлагаемый товар является лишь предложением, а его приобретение за цену, значительно выше стоимости данного товара, - условием для участия в игре с розыгрышами с элементами азарта выигрыша и элементами риска проигрыша. Тем самым общество заключает с гражданином пари, то есть основанное на риске соглашение о выигрыше по установленным обществом правилам, исход которого в азартной игре с использованием игрового оборудования зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Согласно представленному в материалы дела договору на переоборудование (модернизацию) № АМО/61/06/09 от 29.06.2009 г. (л.д. 82-83) общество (заказчик) поручило ООО «АРТ и К» (подрядчик) выполнить работы по переоборудованию (модернизации) игрового оборудования в лотерейное оборудование.

Переоборудование игрового автомата на лотерейное оборудование путем удаления купюроприемника не изменило его назначение в использовании обществом при организации и проведении азартных игр. Правила проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденные приказом Госстандарта России от 24.01.2000г. № 22, не предусматривают обязательного наличия в игровом автомате устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей.

При отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи нельзя сделать вывод, что использование именуемого обществом оборудования с лотерейными программами свидетельствует о проведении обществом лотереи.

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании обществом оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи.

С учетом изложенного апелляционный суд приходит к выводу, что данный розыгрыш не отвечает признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию (ст. 4 Закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ) и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 Закона от 11.11.2003г. №138-ФЗ).

Таким образом, судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что предпринимательская деятельность общества не может быть отнесена к деятельности по проведению стимулирующих лотерей, а является деятельностью по проведению азартных игр, осуществление которой без соответствующего разрешения и вне игорных зон запрещено, в связи с чем в действиях общества административным органом доказан состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ, выразившийся в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, г. Москва, проезд Соломенной Сторожки, д. 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru



П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-11533/2010-АК



г. Москва

08.06.2010



Резолютивная часть постановления объявлена 01.06.2010

Постановление изготовлено в полном объеме 08.06.2010

Дело № А40-992/10-149-14



Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Москвиной Л.А.



судей Свиридова В.А., Гончарова В.Я.,



при ведении протокола судебного заседания секретарем Манохиной И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Сириус"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2010 по делу № А40-992/10-149-14, судьи Лукашовой О.В.,

по заявлению Федеральной налоговой службы

к ООО "Сириус"

об отзыве разрешений



при участии в судебном заседании:

от заявителя: Смирнова Т.Н. удостоверение № 400950, по доверенности № ММ-29-7/84 от 01.03.2010; Козлов В.Ю. удостоверение № 402053, по доверенности № ММ-29-
7/83 от 01.03.2010; Сахранов А.В. удостоверение № 402139, по доверенности №
ММ-29-7/85 от 01.03.2010;

от ответчика: Косов С.И. удостоверение № 2525, по доверенности № б/н от 01.02.2010;



У С Т А Н О В И Л:



Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об отзыве разрешений от 10.11.2006 № 251 государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000348ФНС и от 10.11.2006 № 252 государственный регистрационный номер Н200Б/000349ФНС, выданных Федеральной налоговой службой организатору лотерей - ООО «Сириус» на проведение Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Электрошанс» - 1 серия и «Электрошанс» - 2 серия.

Решением суда от 29.03.2010 заявленные требования удовлетворены. При этом суд пришел к выводу о законности и обоснованности заявленных ФНС России требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции ввиду его незаконности и необоснованности, отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме, указывая на отсутствие полномочий у налогового органа для обращения в суд с настоящим заявлением.

В отзыве на апелляционную жалобу ФНС России просит оставить без изменения решение суда первой инстанции, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддерживает в полном объёме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Считает, что у налогового органа отсутствуют полномочия на право обращения в суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи.

В судебном заседании представитель заявителя поддерживает решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает её необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложил свои доводы. Ссылается на нарушение организатором лотереи условий проведения лотереи предусмотренных действующим законодательством.



Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.



Как видно из материалов дела, Инспекцией ФНС России № 3 по г. Москве в соответствии с поручением ФНС России от 29.05.2009 № 2-6-16/00091 @, доведенным письмом Управления ФНС России по г. Москве от 04.06.2009 № 17-14/057289, и на основании приказа начальника Инспекции ФНС России № 3 по г. Москве от 11.06.2009 № 78 проведена внеплановая проверка Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Электрошанс» - 1 серия и «Электрошанс» - 2 серия, организатором которых является ООО «Сириус», на соответствия указанных лотерей условиям их проведения и действующему законодательству Российской Федерации.

В ходе проверки Инспекцией ФНС России № 3 по г. Москве установлено, что в условиях о проведении Лотерей (пункты 1 и 4), представленных организатором Лотерей ООО «Сириус» в адрес ФНС России в заявлениях от 26.09.2006 № 1 и № 2 о предоставлении разрешений на проведение Лотерей, ООО «Сириус» указало свой юридический адрес и почтовый адрес: г.Москва, Никитский бульвар, д. 9, что соответствует выписке из ЕГРЮЛ.

Однако при выходе Инспекции ФНС России № 3 по г. Москве по указанному обществом адресу установлено что, ООО «Сириус» по вышеуказанному, адресу не располагается, о чем составлен акт от 18.06.2009 № 127. Собственники помещений по адресу: г.Москва, Никитский бульвар, д. 9 не подтвердили факт предоставления ООО «Сириус» юридического адреса или факта заключения договоров аренды нежилых помещений по указанному адресу.

ООО «Сириус» при государственной регистрации 22.06.2009 был представлен договор аренды нежилого помещения, заключенного с ЗАО «Строй-Сервис» без номера и даты заключения договора и указания площади арендуемого помещения, при этом к договору была приложена копия свидетельство от 21.11.2002 № 77АА344719 о государственной регистрации права собственности ЗАО «Строй-Сервис» на помещение общей площадью 215,3 кв.м. по адресу: г. Москва, Никитский б-р., д.9 кадастровый № 142193.

Вместе с тем Инспекцией ФНС России № 3 по г. Москве установлено, что в базе ЕГРЮЛ ЗАО «Строй-Сервис» не числится, и перерегистрацию юридическое лицо не проходило.

Кроме того, в п.п. 1.4 условий о проведении Лотерей ООО «Сириус» указало банк «Инвестсбербанк» (ОАО) БИК 044525311, который обслуживает организатора, хранит и гарантирует целевое использование призового фонда Лотерей, при этом расчетный счет в банке «Инвестсбербанк» (ОАО) БИК 044525311 указан как № 40702810100050000665, что не соответствует базе данных Инспекции о заявленных открытых счетах 000 «Сириус». Инспекцией ФНС России № 3 по г. Москве установлено, что БИК 044525311 соответствует ОАО «ОПТ БАНК» ИНН778001614, КПП 775001001, юридический адрес: 105062, г.Москва, ул. Покровка, д. 45, стр. 1, а также установлено, что в указанном банке (ОАО «ОПТ БАНК») по данным на имя ООО «Сириус» был открыт расчетный счет № 40703810300910016046, который с 20.02.2009 г. закрыт.

На запрос Инспекции ФНС России № 3 по г. Москве от 01.07.2009 № 21-06/30454 банк ЗАО АКБ «ТрансКапиталБанк» предоставил выписку операций по счету № 40702810720010000090, открытому ООО «Сириус», в которой указаны следующие денежные перечисления: 30.06.2008 на сумму 700000 руб. - погашение задолженности по счету от 11.12.2007 № 60 за изготовление лотерейных билетов на расчетный счет ООО «Лотерейная промышленность»; 30.01.2009 на сумму 500000 рублей - авансовый платеж на выплату выигрышей по договору от 01.12.2008 № 01-6/8974-ТД на расчетный счет ЗАО «ТД «Перекресток»; 02.02.2009 на сумму 500000 рублей - авансовый платеж на выплату выигрышей по договору от 01.12.2008 №01-6/8975-2000 на расчетный счет ООО «Перекресток-2000»; 03.02.2009 на сумму 500000 рублей - авансовый платеж на выплату выигрышей по договору от 01.12.2008 №01-6/8974-ТД на расчётный счет ЗАО «ТД «Перекресток»; 04.02.2009 на сумму 500000 рублей - авансовый платеж на выплату выигрышей по договору от 01.12.2008 №01-6/8975-2000 на расчетный счет ООО «Перекресток-2000».

Также при проведении проверки Инспекцией ФНС России № 3 по г. Москве 23.06.2009 и 24.06.2009 установлен факт проведения всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Электрошанс» через терминал (аппарат) «Золотое лото» № 10132, установленный в супермаркете «Билла» по адресу: г.Москва, ул.Живописная, д. 12, корп.1. При оплате покупки электронных лотерейных билетов на общую сумму 100 руб. (минимальная цена билета 10 рублей) проверяющий получил возможность принять участие во всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Электрошанс». Выиграв в лотерею 50 рублей участник лотереи получил квитанцию с указанием адресов выплаты выигрыша, в том числе по адресу: г.Москва, М.Сухаревская пл., д.6, стр.1, Развлекательный центр «Деньги», что зафиксировано в акте осмотра помещения от 24.06.2009 № 1. При выезде по адресу выплаты выигрыша: г.Москва, М.Сухаревская пл., д.6, стр.1 установлен факт выплаты выигрыша наличными деньгами в размере выигрыша (50 рублей) по квитанции от 24.06.2009 участнику лотереи «Электрошанс». В месте с тем, по вышеуказанному адресу в помещении под вывеской «Оператор благотворительной лотереи» находилась 171 расписка участников лотереи «Электрошанс» о фактическом получении ими выплаты выигрыша, что также было зафиксировано в акте осмотра помещения от 24.06.2009 № 2 и подтверждается объяснениями сотрудника ООО «Сириус» оператора лотереи Алигаджиевой З.А.

Кроме того, Управой района Москоречье-Сабурово г. Москвы 27.05.2009 в ходе проверки, проведенной совместно с ОБПСПР и ПАЗ УВД ЮАО по г. Москве, было установлено, что по адресу: г. Москва, 2-й Котляковский пер., вл.1 находились три лотерейных терминала, расположенных на арендуемых ООО «ЭЛЕКТРОИНТОРГ-КОМ» площадях. Из представленных ООО «ЭЛЕКТРОИНТОРГ-КОМ» документов следует, что организатором лотереи является ООО «Сириус», оператором лотереи ООО «Шанс», распространителем ООО «Нейва», распространителем - лотерейным агентом ООО «ЭЛЕКТРОИНТОРГ-КОМ».

Также Префектурой СВАО г. Москвы 19.06.2009 было выявлено, что в магазине «Продукты» по адресу: г. Москва, ул.Енисейская, д. 16, принадлежащему ООО «Магистра», установлен аппарат моментальной лотереи. Согласно представленных ООО «Магистра» документов организатором лотереи является ООО «Сириус», оператором лотереи ООО «Шанс», распространителем ООО «Нейва», распространителем - лотерейным агентом - ООО «Магистра».

В обоих случаях проверяющим были представлены копии разрешений, выданных ФНС России ООО «Сириус» на проведение Лотерей.

Данные обстоятельства, установленные в ходе проверки налоговым органом соответствия лотерей их условиям и законодательству РФ, вопреки доводам ответчика, подтверждают факт нарушения Обществом положения Закона о лотереях и являются основаниями для отзыва у ответчика разрешения на проведение лотереи.

В соответствии с ч. 3 ст. 24 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон о лотереях) отзыв выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи осуществляется на основании решения суда.

Доводы апелляционной жалобы ответчика сводятся к тому, что у налогового органа отсутствуют полномочия на право обращения в суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 21 Закона о лотереях контроль за проведением лотерей осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принимаемыми в соответствии с ними законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.

Частью 3 указанной статьи определено, что федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления обязан ежегодно проводить проверку соответствия лотерей их условиям и законодательству Российской Федерации.

Представители федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации, уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченного органа местного самоуправления вправе осуществлять контроль за проведением тиражных лотерей.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506 «Об утверждении положения о федеральной налоговой службе» (далее - Положение) Федеральная налоговая служба (ФНС России) является федеральным органом исполнительной власти.

Пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 05.07.2004 № 338 «О мерах по реализации федерального закона «О лотереях»» (далее - постановление Правительства РФ № 338) установлено, что Министерство финансов Российской Федерации является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию лотерейной деятельности, а также методологическое обеспечение федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Пунктом 2 постановление Правительства РФ № 338 установлено, что Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим следующие функции:

- выдача разрешений на проведение всероссийских лотерей;

- рассмотрение уведомлений о проведении стимулирующих лотерей;

- ведение единого государственного реестра лотерей и государственного реестра всероссийских лотерей;

- контроль за проведением лотерей, в том числе за целевым использованием выручки от проведения лотерей.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.1.8, 5.2, 5.2.9, 5.5, 5.5.8, 5.22 Положения Федеральная налоговая служба осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности: осуществляет контроль и надзор за проведением лотерей, в том числе за целевым использованием выручки от проведения лотерей; выдает в установленном порядке разрешения на проведение всероссийских лотерей; ведет в установленном порядке единый государственный реестр лотерей, государственный реестр всероссийских лотерей; рассматривает уведомления о проведении стимулирующих лотерей и осуществляет иные функции в установленной сфере деятельности, если такие функции предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации.

Во исполнение Закона и постановления Правительства РФ № 338 приказом Минфина России от 09.08.2004 № 66н, зарегистрированным в Минюсте РФ 10.09.2004 № 6014, установлены, в том числе Формы и сроки представления отчетности о лотереях (приложение № 1), Правила проведения негосударственной лотереи (приложение № 2) (далее - Правила).

Пунктом 5 вышеуказанных Правил определено, что Федеральная налоговая служба, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления, выдавший разрешение на проведение лотереи, с целью контроля за проведением лотереи вправе проводить плановые и внеплановые проверки организатора (оператора) лотереи на предмет соответствия лотерей их условиям и законодательству Российской Федерации, а также направлять своих представителей для работы в составе тиражной комиссии.

Проверка соответствия лотерей их условиям и законодательству Российской Федерации осуществляется по представленным в Федеральную налоговую службу отчетам организаторов (операторов) лотерей, а также при проверке организатора (оператора) лотереи представителями соответствующего уполномоченного органа.

Согласно пункту 6.6 Положения Федеральная налоговая служба с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности имеет право применять предусмотренные законодательством Российской Федерации меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, а также санкции, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением юридическими и физическими лицами обязательных требований в установленной сфере деятельности, с целью пресечения фактов нарушения законодательства Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 24 Закона предусмотрено, что отзыв выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи осуществляется на основании решения суда. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления вправе обратиться в суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи в случае неоднократного или грубого нарушения организатором лотереи условий, указанных в части 2 данной статьи, либо при выявлении следующих нарушений:

1) нецелевое использование средств, полученных от проведения лотереи. Под
нецелевым использованием средств понимается направление целевых отчислений
от лотереи на цели, не предусмотренные статьей 11 Закона, а также невыплата,
непередача или непредоставление выигрыша участнику лотереи;

2) нарушение организатором лотереи требований настоящего Закона и условий
лотереи;

3) невыполнение обязательных нормативов лотереи, установленных статьей 10
Закона.

Кроме того, пунктом 8 Правил предусмотрено, что в случае выявления допущенных организатором лотереи нарушений, перечисленных в части 3 статьи 24 Закона Федеральная налоговая служба, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления вправе обратиться в суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи с одновременным вынесением решения о приостановлении действия разрешения на проведение лотереи до вступления в законную силу решения суда.

Учитывая вышеизложенное, и вопреки доводам апелляционной жалобы, Федеральная налоговая служба, являющаяся Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, имеет полномочие на обращение в арбитражный суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи.

Таким образом, апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи и сделаны правильные выводы, соответствующие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основанные на правильном применении норм материального права.

С учетом вышеизложенного, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не усматривается.

Руководствуясь ст. ст. 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд



П О С Т А Н О В И Л:



решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2010 по делу № А40-992/10-149-14 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.



Председательствующий: Л.А. Москвина



Судьи: В.А. Свиридов



В.Я. Гончаров

м-да....остаётся только плакать...

А, смысл?
С уважением,

Потому что подобного рода решений не в пользу истца можно было бы избежать!